上周，做川西的某專線老板找到我咨詢到，他們近期接了山東某個(gè)旅行社的渠道大團(tuán)，該團(tuán)隊(duì)是KB團(tuán)，由于打單效果不理想，所以現(xiàn)在給組團(tuán)社的人頭費(fèi)上雙方發(fā)生了爭執(zhí)，雙方在接團(tuán)后簽署過一份簡單的協(xié)議，現(xiàn)在針對(duì)協(xié)議的效力發(fā)生了疑問。

kb團(tuán)有個(gè)特別，在游客咨詢時(shí)，銷售人員想方設(shè)法找游客索取身份證照片，通過身份證信息，分析客人在旅游途中的購物能力。

1.什么是“KB”團(tuán)？

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“KB”團(tuán)也稱“賭團(tuán)”，通俗來說，就是組團(tuán)社不向地接社支付旅游團(tuán)費(fèi)，只輸送客源，地接社接待游客所產(chǎn)生的成本（房、門票、餐、交通、導(dǎo)游服務(wù)費(fèi)等）以及利潤，主要來自購物和自費(fèi)項(xiàng)目的分成，參團(tuán)的游客購買能力越強(qiáng)，旅行社拿到的分成就越多，如果分成費(fèi)用高于成本，那么“KB”成功，反之為虧損。

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在“KB”模式下，組團(tuán)社與地接社往往也會(huì)對(duì)從購物和自費(fèi)項(xiàng)目中獲得的分成費(fèi)用進(jìn)行約定，比如約定對(duì)從購物場所獲得的分成費(fèi)用在扣除成本后，雙方按照組團(tuán)社獲取40%、地接社獲取60%費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)，在完團(tuán)后由地接社向組團(tuán)社結(jié)算支付，這就是所謂的旅行社“KB”協(xié)議。在分成費(fèi)用不足以彌補(bǔ)成本的情況下，虧損部分或者由地接社自行承擔(dān)或者由組團(tuán)社地接社共同承擔(dān)或者由組團(tuán)社補(bǔ)支付給地接社旅游團(tuán)的成本。

最近，因?yàn)镵B，組團(tuán)地接旅行社之間的糾紛也開始頻繁出現(xiàn)。比如地接社從購物場所獲取分成后，拒絕按照協(xié)議約定向組團(tuán)社支付一定比例的分成費(fèi)用，因此引起雙方的糾紛；或者地接社和組團(tuán)社對(duì)賭失敗，地接社根據(jù)雙方的約定向組團(tuán)社主張彌補(bǔ)虧損，但是組團(tuán)社不同意彌補(bǔ)，因此引起雙方的糾紛。

糾紛發(fā)生后，給各旅行社帶來的疑惑是，KB到底是否合法？根據(jù)協(xié)議約定向?qū)Ψ铰眯猩缰鲝垺癒B”的相關(guān)費(fèi)用支付，能夠得到法律的支持嗎？

2.“KB”協(xié)議有效嗎？

首先，根據(jù)我國《民法典》第一百五十四條“行為人與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效”以及第五百零二條“依法成立的合同，自成立時(shí)生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。因此，原則上旅行社之間訂立的協(xié)議只要是雙方真實(shí)意愿表達(dá)，并且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗，則協(xié)議合法有效。

那么“KB”協(xié)議的內(nèi)容是否違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，是否為惡意串通損害他人合法權(quán)益，則是作為判斷協(xié)議是否有效的重要標(biāo)準(zhǔn)。

其次，“KB”的背后可能涉及了旅游法所禁止的不合理低價(jià)、強(qiáng)制購物等行為，但法律并未明確規(guī)定涉及不合理低價(jià)的協(xié)議直接無效。

不合理低價(jià)為我國《旅游法》第三十五條所明確禁止“旅行社不得以不合理的低價(jià)組織旅游活動(dòng)，誘騙旅游者，并通過安排購物或者另行付費(fèi)旅游項(xiàng)目獲取回扣等不正當(dāng)利益?！?/span>

存在不合理低價(jià)的，根據(jù)《旅游法》第九十八條的規(guī)定，旅行社、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可能會(huì)面臨責(zé)令改正、沒收違法所得、停業(yè)整頓、罰款、吊銷旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證、暫扣或者吊銷導(dǎo)游證的行政處罰。

因此，實(shí)際上旅游法并未明確規(guī)定不合理低價(jià)的約定會(huì)直接導(dǎo)致“KB”協(xié)議無效。旅游法所禁止的，實(shí)質(zhì)上是旅行社損害游客合法權(quán)益的行為，若旅行社之間存在惡意串通，目的就是為損害游客合法權(quán)益的情形下，可能導(dǎo)致合同無效。

但是，若協(xié)議目的并非旅行社雙方惡意為了損害游客合法利益而訂立，協(xié)議僅在有限的當(dāng)事人之間也不會(huì)對(duì)國家或者社會(huì)利益造成損害的，從民事層面上來看，很難被認(rèn)定屬于違反強(qiáng)制性規(guī)定因此無效。畢竟，維護(hù)交易效率、交易安全和公平正義同樣十分重要，協(xié)議輕易被認(rèn)定無效則難以保護(hù)正常的商業(yè)交易，會(huì)增加交易成本和風(fēng)險(xiǎn)，也會(huì)因?yàn)閯?dòng)輒主張合同無效而導(dǎo)致違背誠信行為的泛濫。

最后，雖然“KB”協(xié)議在民事上不一定屬于無效，但是“KB”會(huì)涉嫌不合理低價(jià)，從而導(dǎo)致無論是地接社還是組團(tuán)社均面臨行政法律風(fēng)險(xiǎn)。

原國家旅游局《關(guān)于打擊組織“不合理低價(jià)游”的意見》（旅發(fā)〔2015〕218號(hào)）中對(duì)“不合理低價(jià)”就進(jìn)行了認(rèn)定，指出：“所謂不合理低價(jià)，是指背離價(jià)值規(guī)律，低于經(jīng)營成本，以不實(shí)價(jià)格招攬游客，以不實(shí)宣傳誘導(dǎo)消費(fèi)，以不正當(dāng)競爭擾亂市場。

有以下行為之一，可被認(rèn)定為“不合理低價(jià)”：

因此，“KB”的背后是法律禁止的不合理低價(jià)行為，“KB”涉及的分成或成本費(fèi)用可能可以通過法律程序主張支付，但涉及的行政違法所得可能也會(huì)因?yàn)檫`反旅游法的規(guī)定而被行政機(jī)關(guān)予以沒收，從而導(dǎo)致竹籃打水一場空。