旅行社腹背受敵的現(xiàn)狀驅(qū)使企業(yè)不得不做購物團(tuán)

前幾年的疫情對于旅行社而言無疑是一場重創(chuàng)。之前或許還做得風(fēng)生水起的新興旅行社幾乎被扼殺殆盡，剩下的相對有點(diǎn)資本的旅行社也是負(fù)債累累，裁員的裁員、掏家底的掏家底，最后也才換了個(gè)茍延殘喘。好不容易熬過了疫情，以為情況會(huì)有所好轉(zhuǎn)，但事實(shí)上卻是游客花錢會(huì)比疫情前更加謹(jǐn)慎局促，這使得網(wǎng)上比價(jià)、在線OTA的熱潮將傳統(tǒng)旅行社的生存空間擠占得體無完膚。

但游客不知道，網(wǎng)上的產(chǎn)品還是來自線下的旅行社，網(wǎng)上下單后的出游服務(wù)，還是來自線下旅行社。傳統(tǒng)旅行社正面臨前有游客比價(jià)，后有OTA手握大把客戶資源肆意打壓價(jià)格的事態(tài)。所以了解業(yè)內(nèi)整個(gè)業(yè)務(wù)和費(fèi)用后可以看出，所有的零團(tuán)費(fèi)、負(fù)團(tuán)費(fèi)，正常的企業(yè)是不可能做得出來的，擺明是虧死，這只是一個(gè)營銷手段。由此，旅行社老板為了謀求生路，很大程度上會(huì)考慮依靠購物店和自費(fèi)項(xiàng)目的返傭來補(bǔ)貼旅行社，比如：我?guī)?/span>200人的團(tuán)到購物店，購物店就按人頭每個(gè)50元給旅行社返傭。

購物店的返傭有時(shí)不是補(bǔ)貼良方，稍不注意可能涉足詐騙罪漩渦

也就是在這樣的大環(huán)境重壓下，旅行社做返傭購物團(tuán)已經(jīng)是一種常態(tài)。畢竟旅行社不是慈善企業(yè)，做純玩團(tuán)很難掙到什么錢。但是我們也要警惕做購物團(tuán)涉及的刑事風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)在我們就以開篇的真實(shí)案例分析，為什么導(dǎo)游套取游客信息給購物店，購物店利用“大師”賣“玉器”就涉及刑事犯罪？

首先，如果旅行社與游客簽訂合同時(shí)就明確了有購物行程，并且將指定的購物店載明且充分告知游客，游客認(rèn)可并簽字確認(rèn)的，那么返傭購物團(tuán)本身沒有什么大問題。

但在上述案例中，有導(dǎo)游將游客信息套用，并將套用到的信息傳遞給購物店，購物店再利用假大師售賣不知真假或者說是以次充好的玉器誘騙游客消費(fèi)。這里可能就涉及《刑法》領(lǐng)域上的詐騙罪。

因?yàn)樵p騙罪是指以非法占有為目的，以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方式，騙取他人數(shù)額較大的公私財(cái)物。而本案中的購物店利用假大師售賣不知真假（以次充好）的玉器，由此推定其主觀上具有非法占有的目的，客觀上也實(shí)施了利用假大師賣“玉器”的行為，以此騙取游客財(cái)物，且達(dá)到了入罪的數(shù)額，故認(rèn)定購物店的相關(guān)人員構(gòu)成詐騙罪是沒有什么問題的。

其中，導(dǎo)游在明知購物店這種假大師賣不知真假（以次充好）的玉器套路時(shí)，依舊參與其中為購物店套取游客信息，那么相關(guān)導(dǎo)游可能會(huì)被認(rèn)定構(gòu)成詐騙罪的共犯。有的旅行社老板其實(shí)也不想犯罪，但是看到類似的購物店生意大好，于是就決定入股（參股）、參與經(jīng)營等，那么上述行為可能也會(huì)被認(rèn)定構(gòu)成詐騙罪的共犯，給旅行社帶來巨大麻煩。要知道，詐騙罪的最高量刑可達(dá)無期徒刑。

但是有的旅行社與購物店之間只是合作關(guān)系，他們簽訂的只是返傭的協(xié)議，并未涉及參股與參與經(jīng)營等。若是此時(shí)購物店的相關(guān)人員被認(rèn)定為詐騙罪的，旅行社不一定會(huì)被牽扯其中被認(rèn)定為詐騙罪的共犯。因?yàn)樾谭ㄉ鲜欠浅Ｖv究主客觀相統(tǒng)一才能定罪的，不能單純地以該旅行社與購物店之間有返傭協(xié)議就認(rèn)定旅行社有詐騙的故意。

逃離了詐騙罪，非國家工作人員受賄罪仍需警惕

雖然“逃離”了詐騙罪的認(rèn)定，但我們?nèi)圆荒艿粢暂p心。因?yàn)槲覀冏鲑徫飯F(tuán)就涉及一個(gè)核心問題：返傭。傭金是指雙方通過協(xié)商一致后以合同來確定的固定的報(bào)酬，而不應(yīng)該按照旅游者人頭數(shù)或者旅游者購物金額的比例來確定傭金，否則，就可能被認(rèn)定為是回扣，而不是傭金。

回扣是指經(jīng)營者銷售商品時(shí)以現(xiàn)金、實(shí)物或者其他方式退給對方單位或者個(gè)人的一定比例的商品價(jià)款的行為。作為回扣，是經(jīng)營者一方給付的，是從商品的價(jià)款中退給對方單位或者個(gè)人的，這里既包括現(xiàn)金，也包括實(shí)物，還包括其他形式。回扣的特征是“帳外、暗中”。旅行社要明確，給予或者收受回扣都是違法的。法律對給予或收受回扣是以行賄、受賄論處。而對給予或收受傭金只是作出了必須如實(shí)入賬的規(guī)定，而沒有明確規(guī)定作為行賄、受賄論處。所以，若是旅行社收取傭金不規(guī)范被認(rèn)定為收受回扣，迎接旅行社的將是比民事責(zé)任、行政處罰難上千倍萬倍的刑事責(zé)任暴風(fēng)雨。

如果參照上面的北京購物店“大師”賣“玉器”事件，旅行社被認(rèn)定為收受回扣的，那么購物店恐將構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪，而作為對合犯的旅行社，就構(gòu)成了非國家工作人員受賄罪。根據(jù)《刑法》的相關(guān)規(guī)定，若旅行社構(gòu)成非國家工作人員受賄罪的，不僅旅行社本身會(huì)承擔(dān)罰金，對于旅行社的主要人員，若犯罪數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，量刑幅度最高可達(dá)無期徒刑。

如何規(guī)范返傭規(guī)避刑事風(fēng)險(xiǎn)才是重點(diǎn)問題

綜上所述，旅行社經(jīng)營過程中困難重重，著實(shí)不易。如何規(guī)范操作，盡量避免嚴(yán)重的刑事責(zé)任是我們急需解決的問題。

講真的，為了謀生，做購物團(tuán)的旅行社咱們不丟人，且無可厚非。但是筆者在此強(qiáng)烈建議各涉旅企業(yè)：

旅行社要注意審查購物店是否有正規(guī)的經(jīng)營資質(zhì)，盡量保證把客人帶向正規(guī)的購物店。發(fā)現(xiàn)采用詐騙手段騙取游客財(cái)物的購物店時(shí)，切莫因利益蒙蔽雙眼，昧著良心參股甚至參與經(jīng)營，不知不覺走上犯罪道路。

可以接受返傭，但接收返傭時(shí)應(yīng)注意做到如實(shí)入賬。不要走私賬或者暗度陳倉。

可以采取與購物店等經(jīng)銷商簽訂傭金合同（居間合同），通過合同約定傭金的數(shù)額等，避免刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

結(jié)語：其實(shí)北京購物店“大師”賣“玉器”事件只是冰山一角，好多購物團(tuán)的導(dǎo)游涉嫌強(qiáng)迫交易罪、某些在旅行社看來是設(shè)計(jì)的“巧奪天工”的套路，其實(shí)都詐騙罪的變形，比如假醫(yī)生、假富二代等。

其實(shí)在前段時(shí)間，旅行社經(jīng)營過程中涉及刑事風(fēng)險(xiǎn)早有風(fēng)聲，只是很多旅行社為了利益選擇繼續(xù)掩耳盜鈴。比如北京市公安局通告，房山分局一舉打掉兩個(gè)旅游市場的非法經(jīng)營團(tuán)款，23名嫌疑人因涉嫌詐騙罪被刑事拘留；新疆文旅廳也是通報(bào)，新疆某旅行社的“甩團(tuán)”問題，也已經(jīng)被公安機(jī)關(guān)進(jìn)行立案調(diào)查。很多時(shí)候，旅行社處境艱難是不言而喻的，但是我們也要時(shí)刻注意合法合規(guī)地經(jīng)營，否則當(dāng)我們真的決定鋌而走險(xiǎn)、充耳不聞之時(shí)，達(dá)摩克利斯之劍或?qū)⑶臒o聲息地掉落，落下的擲地有聲的損失斷然不僅僅是罰金，牢獄之災(zāi)更是我們永遠(yuǎn)無法承受之痛。

最后，再次呼吁廣大的涉旅小伙伴們，切莫忽視規(guī)范操作的重要性。前年北京和上海以及去年廈門的旅游購物詐騙案，都是鮮活的教訓(xùn)，時(shí)刻思之，慎之！